Законодательное регулирование ICO и майнинга
БЕСПЛАТНАЯ
онлайн консультация
Estonia: +372 55 99 1403
Russia: +7 918 345 6737
Ukraine: +38 044 222 7081
Майнинг криптовалют как вид деятельности не подлежит контролю со стороны Финансовой инспекции. Однако советуем обратить внимание на налоговые вопросы в данной сфере. Предоставляем ссылку на открытое уведомление Налогово-Таможенного департамента Эстонии о налогообложении дохода, полученного в криптовалюте, которое доступно здесь. При возникновении дополнительных вопросов просим обратиться в Налогово-Таможенный департамент Эстонии.
Покупка и продажа криптовалют подпадают под регулирование нормами законодательства о противодействии отмыванию денег. По этой причине необходимо обратить внимание на положения закона о противодействии отмыванию денег (RahaPTS) статью 70 часть 1 пункт 4 и 5, а также статью 71, согласно которым для обмена криптовалюты и оказанию услуг кошелька криптовалют, требуется лицензия выданная со стороны бюро по противодействию отмыванию денег.
Заявление на лицензию можно подать через регистр хозяйственной деятельности, в который можно зайти через портал www.eesti.ee или со страницы MTR по адресу mtr.mkm.ee. Пошлина за рассмотрение ходатайства о лицензии составит 435 евро. Согласно статье 71 RahaPTS заявление рассматривается в течение 30 рабочих дней со дня подачи заявления. Оказывать услуги до получения лицензии нельзя. Получать лицензию на основании RahaPTS не должно лицо, у которого есть выданная финансовой инспекцией лицензия или обязательство ходатайствовать о получении лицензии согласно нормам другого закона, если есть лицензия, выданная финансовым надзорным органом государства члена Европейского экономического пространства, на основании которой есть право действовать в Эстонии через филиал или на трансграничной основе и если об этом уведомлена финансовая инспекция или если лицо оказывает услуги внутри концерна в рамках статьи 70 части 1 RahaPTS.
Прежде всего необходимо проанализировать права связанные с конкретным токеном и признаки токена, чтобы прийти к выводу о том, имеет ли место ценная бумага в понимании статьи 2 закона о ценных бумагах Эстонии (VPTS). От этого зависит, надо ли регистрировать проспект по эмиссии токенов в финансовой инспекции или нет.
Токены могут быть квалифицированы как ценные бумаги если подобные инструменты (имущественное право, обязательство или договор) могут быть переданы на основании одностороннего волеизъявления и если они дают право голоса или право принятия решения в эмитенде или дают инвестору право рассчитывать на доход с вложенных средств (например право на часть с прибыли эмитента, регулярные выплаты или какие-либо иные обещания дохода в будущем), независимо от того, будут ли выплачиваемые средства в дальнейшем по истечение срока возвращаться или подобного срока нет (например срочная долговая расписка – perpetual bond).
3.1 Вклад
В рамках ICO вкладом считается любое собрание имущества с целью развития проекта, только при условии, если за этим не следует:
(I) доля участия;
(II) какое-либо обязательство выплаты с имущества или если с суммы средств не выплачиваются дивиденды;
Вклад также не должен сопровождаться правом пользования имуществом или услугой.
Привлечение вкладов в описании должно быть четко прописано и указано, что имеет место именно вклад и что вкладчик действует на принципах доброй совести и отказывается от имущества.
3.2 Закон о рынке ценных бумаг и обязательство по составлению проспекта
В случае если предлагаемые в рамках ICO токены могут рассматриваться как ценные бумаги, применимы прежде всего положения закона о рынке ценных бумаг (VPTS) в области предложения и оказания инвестиционных услуг. Важно оценить в рамках статьи 12 VPTS части 2 имеет ли место публичное предложение ценных бумаг. Предложение ценных бумаг не считается публичным если:
- предложение действует только в отношении профессиональных инвесторов;
- или в отношении 150 людей из каждой страны ЕС, которые не профессиональные инвесторы;
- или если минимальный вклад 100 000 евро или стоимость одной ценной бумаги не менее 100 000 евро;
- или если общий объём предложения по ЕС не более 2 500 000 евро.
В случае если ни одно из указанных условий не имеет места, то действует публичное предложение в отношении которого необходимо составить и зарегистрировать в Финансовой инспекции проспект.
Согласно статье 17 частям 4 и 41 VTPS при предложении менее чем на 5 000 000 евро надлежит составлять проспект согласно постановлению ЕС за номером 809/2004/EÜ (постановление о проспекте) или согласно постановлению министра соответствующей области. Если предложение превышает 5 000 000 евро, то при составлении проспекта в любом случае применяются положения постановления о проспекте.
Все котировочные проспекты составляются в соответствии с постановлением о проспекте.
Также проспект и его детальность зависят от квалификации предлагаемой ценной бумаги. Постановление о проспекте устанавливает в некоторой степени различные требования например к предложению акций и долговых расписок. При квалификации койнов и токенов при публичном предложении важно учитывать что в Эстонском праве нет специальных норм затрагивающих ICO.
Постановление о проспекте предусматривает некоторые отличия в формировании проспекта для начинающих компаний. К подобным компаниям относятся те, что существуют менее трёх лет.
Решение о регистрации проспекта в отношении эмитента, чьи ценные бумаги ранее не были объектом регулирования на рынке и которые ранее не предлагались публично, должно быть приведено в соответствие с требованиями закона согласно положениями статьи 20 VPTS частей 1 и 2. Срок рассмотрения проспекта зависит от множества факторов и указать четкие сроки сложно. На практике это зависит от изначального качества проспекта и необходимости дополнений, скорости их внесения, но в целом обычно занимает от 3 до 6 месяцев.
Дополнительно смотри пункт 4.
3.3 Закон о кредитных учреждениях
Также к компаниям, предлагающим токены могут быть применим закон о кредитных учреждениях и необходимость получения лицензии как кредитного учреждения. Это необходимость возникает если хозяйственная деятельность компании заключается в выдаче займов от своего имени и за свой счет, и финансирование этой деятельности происходит, например, в рамках ICO, с привлечением средств через открытое предложение. В целом подобную деятельность можно расценить как деятельность кредитного учреждения или банка, для чего необходимо ходатайствовать о лицензии в Финансовой инспекции. Финансовая инспекция в своей более ранней информативной статье «Сфера деятельности кредитного учреждения» указывала, что привлечение средств с обратной выплатой в определённых случаях может расцениваться как предложение ценных бумаг.
3.4 Закон об инвестиционных фондах
В зависимости от конкретной цели и метода построения к ICO могут применяться также положения закона об инвестиционных фондах. Например, если в ICO привлекается капитал инвесторов с целью его инвестирования в интересах инвестора согласно четко определённой инвестиционной политике. В таком случае согласно статье 2 части 3 закона об инвестиционных фондах, у фонда должен быть управляющий фондом. Согласно статье 3 части 1, управляющий фондом – юридическое лицо, основной деятельностью которого является управление одним или несколькими фондами. Управляющий фондом может осуществлять управление созданным в рамках закона фондами, а также фондами, сформированными в рамках иностранного законодательства.
Согласно статье 3 части 2, управляющий фондом для ведения деятельности должен иметь лицензию и быть зарегистрирован в Финансовой инспекции Эстонии. Закон об инвестиционных фондах устанавливает разные виды управляющих в зависимости от того, предлагаются ли акции фонда открыто или нет.
3.5 Закон о ведении регистра ценных бумаг (EVKS)
Статья 2 часть 1 EVKS гласит, что в регистре необходимо регистрировать следующие виды ценных бумаг:
- эмитированные долговые обязательства зарегистрированного в Эстонии юридического лица, проспект публичного предложения которых должным образом зарегистрирован в Финансовой инспекции;
- доли и акции зарегистрированного в Эстонии инвестиционного фонда, которые приняты к торговле на регулируемом рынке ценных бумаг или в многосторонней торговой системе.
- права подписки на публично эмитируемые или публично продаваемые акции, подлежащие регистрации в регистре.
3.6 Закон о рекламе (RekS)
При рекламе ICO важно обратить внимание на используемые термины и общие требования к рекламе, которые применяются в рамках закона о рекламе (2 глава). Реклама должна давать адресату четкий и правдивый обзор товара или услуги, при этом нельзя предоставлять информацию, вводящую в заблуждение. Например, если что-то рекламируется как инвестиционная деятельность или инвестиция, то это может быть противоправным, если отсутствует соответствующая лицензия (статья 3 часть 4 пункт 11 и 16. Статья 4 часть 1 и статья 29 часть 1 и часть 3 закона о рекламе). Utility токены нельзя рекламировать как инвестиции или объект инвестирования.
3.7 Обязательственно-правовой закон (VÕS)
В случае если в рамках ICO предлагаемые токены дают доступ к какому-либо товару или услуге, то при привлечении подобных средств фактические имеет место предоплата. По этой причине и принимая во внимание тот факт, что договора ICO заключаются посредством средств связи или при помощи компьютерной сети, к подобным договорам ICO применяются положения обязательственного права об электронных договорах. Согласно статье 54 и 62 части 1 организаторам ICO надлежит должным образом уведомлять своих инвесторов об основных свойствах предмета договора, возникающих правах и обязанностях, технических этапах. Уведомление должны быть четким и явным. При нарушении указанных положений, договор будет ничтожен. Также согласно статье 56 части 1 компания обязана вернуть инвестору потребителю средства в случае, отступления от договора.
3.8 Закон о противодействии отмыванию денег (RahaPTS)
В случае если токену выражают только какую-либо стоимость, которую собственники после ICO смогут вне пределов платформы эмитента обменять на товар или услуги, то имеет место платёжный токен. Это соответствует понятию статьи 3 части 9 RahaPTS – виртуальной ценности, которой считается дигитально созданная и выраженная ценность, которая может переводиться дигитально, может храниться и продаваться и которую принимают физические или юридические лица в качестве платежного средства, но которая не является государственным платежным средством.
При предложении платёжного токена, который можно купить за официальную валюту, необходимо соблюдать положения RahaPTS о применении норм надзора.
4. Я занимаюсь торговлей токенами/инвестициями в токены. Нужна ли мне лицензия?Лицензия инвестиционной компании нужна в случае, если токены квалифицируются как ценные бумаги и если компания оказывает следующие услуги:
- принятие и исполнение распоряжений по токенам;
- исполнение распоряжение по токеном от имени клиента и за его счет;
- торговля токена за свой счет;
- управление портфелем ценных бумаг (токенов);
- оказание инвестиционных консультационных услуг по токенам;
- гарантирование токенов, гарантии эмиссии или продажи токенов;
- организация продажи токенов (ICO);
- организация многосторонней торговой системы где одновременно сходятся интересы приобретения или продажи токенов разных лиц с заключением договора;
- создание организованной системы торговли.
Обязанность получения лицензии не возникает при наличии обстоятельства указанного в статье 47 закона о рынке ценных бумаг:
- создание многосторонней системы, в которой располагаются данные по условиям купли-продажи токенов, но сама система не даёт возможности заключить договор.
При этом помимо получения лицензии необходимо соблюдать положения закона о рынке ценных бумаг.
В случае если не соблюдаются положения закона или в рамках ICO предоставляется ложная информация, то это может быть расценено как финансовая махинация в соответствии со статьёй 211 уголовного кодекса и как ведение деятельности без лицензии согласно статье 372 уголовного кодекса. Также могут применяться составы административных правонарушений согласно подзаконным актам.
Так как с организацией ICO связано множество обстоятельств, которые надо учитывать в рамках действующих правовых актов, то советуем заранее воспользоваться услугами специалиста в данной сфере.
Так как описанные инструменты быстро развиваются и регулирующие правовые нормы, и система трактования (в том числе в целом по ЕС) могут меняться, то Финансовая инспекция оставляет за собой право толковать сказанное выше иначе или дополнять.