Национальное валютное регулирование и валютный контроль, на сегодняшний день, являются одними из самых жестких в мире, что не только не способствует привлечению иностранных инвестиций и развитию украинской экономики, но и всячески препятствует отечественным предпринимателям осуществлять международную коммерческую деятельность через иностранные юридические лица.
Если резидент Украины (физическое или юридическое лицо) желает учредить (зарегистрировать) компанию за пределами Украины – т.е. осуществить инвестирование за пределы Украины – у него есть 3 способа:
1. Инвестирование денежных средств.
В соответствии с подпунктом е) пунктом 4 статьи 5 Декрета Кабинета Министров Украины «О системе валютного регулирования и валютного контроля» от 19.02.1993 №15-93, для осуществления инвестиций за пределы Украины, в том числе путем приобретения ценных бумаг или иных корпоративных прав необходимо получить индивидуальную лицензию Национального банка Украины для осуществления разовой валютной операции на период, необходимый для осуществления такой операции.
Вместе с этим действует постановление Правления Национального Банка Украины «Об утверждении Инструкции о порядке выдачи индивидуальных лицензий на осуществление инвестиций за границу» от 16.03.1999 №122, зарегистрированное в Министерстве юстиции Украины 26.04.1999 за №259/3552.
В соответствии с пунктами 1.1., 1.2., 1.3., 1.5.2. данного постановления, валютная операция, предусматривающая приобретение корпоративных прав, ценных бумаг или их производных в обмен на валютные ценности с целью получения прибыли или достижения социального эффекта (инвестиция за границу) требует получение соответствующей индивидуальной лицензии НБУ.
Таким образом, все виды финансовых инвестиций за пределы Украины, как прямые инвестиции (внесение средств в уставной капитал юридического лица в обмен на ее корпоративные права), так и портфельные инвестиции (приобретение ценных бумаг, их производных и финансовых активов на фондовых площадках) регулируются данным постановлением Правления НБУ.
Также необходимо обратить внимание на следующие практические моменты:
- юридические и физические лица – субъекты предпринимательской деятельности не могут использовать в виде средств инвестирования наличные денежные средства – пункт 1.8. данного постановления Правления НБУ;
- для получения соответствующей индивидуальной лицензии НБУ необходимо подать следующие документы – пункт 2.1. данного постановления Правления НБУ:
а) заявление установленной формы;
б) оригинал или нотариально заверенную копию оснований для осуществления инвестирования (договор, протокол, решение участников юридического лица и т.п.);
в) оригинал или нотариально заверенную копию подтверждения регистрации объекта инвестирования и его учредительных документов, однако, если первоначально (до осуществления соответствующей регистрации) требуется внесение инвестиции и данный факт подтверждается выдержкой из местного законодательства – в таком случае данные документы могут не подаваться – пункт 2.3. данного постановления Правления НБУ;
- документы, предоставленные для получения соответствующей индивидуальной лицензии НБУ не могут использоваться повторно для получения другой такой лицензии – пункт 3.12. данного постановления Правления НБУ;
- решение о выдаче лицензии принимается НБУ с учетом выводов специальных государственных органов по борьбе с организованной преступностью – пункт 3.5. данного постановления Правления НБУ;
- срок рассмотрения НБУ всех поданных документов не может превышать 25 рабочих дней – пункт 3.1. данного постановления Правления НБУ;
- собственник соответствующей индивидуальной лицензии НБУ обязан в течение 2 недель после каждого перечисления денежных средств на основании такой лицензии отчитываться перед НБУ – пункт 3.9 данного постановления Правления НБУ.
2. Инвестирование иных имущественных ценностей.
На сегодняшний день действует постановление Кабинета Министров Украины «Об утверждении Положения о порядке выдачи индивидуальных лицензий на осуществление резидентами имущественных инвестиций за пределы Украины и Положения о порядке контроля и отчетности касательно использования имущественных ценностей, которые инвестируются за пределы Украины» от 19.02.1996 №229.
Выдачу соответствующих индивидуальных лицензий осуществляет Министерство экономики Украины – пункт 2 Положения о порядке выдачи индивидуальных лицензий.
В соответствии с пунктом 3 Положения о порядке выдачи индивидуальных лицензий, для получения соответствующей индивидуальной лицензии в Министерство экономики Украины подаются следующие документы:
а) письмо-обращение с обоснованием необходимости осуществления имущественных инвестиций за пределы Украины;
б) нотариально заверенную копию Свидетельства о государственной регистрации субъекта предпринимательской деятельности – Заявителя (если он таковым является);
в) нотариально заверенную копию учредительных документов юридического лица – Заявителя (если он таковым является);
г) справку банковского учреждения, в котором открыт счет Заявителя;
д) подтверждение стоимости имущественных ценностей в иностранной конвертированной валюте на основании цен международных рынков;
е) расчет сроков, необходимых для реализации имущественных инвестиций за пределы Украины;
ж) подтверждение внесения платы за выдачу индивидуальной лицензии;
з) справку о регистрации субъекта предпринимательской деятельности – Заявителя в налоговых органах как налогоплательщика.
Министерство экономики Украины рассматривает поданные документы на протяжении 15 рабочих дней с даты соответствующего обращения – пункт 4 Положения о порядке выдачи индивидуальных лицензий.
Резиденты Украины получившие соответствующую индивидуальную лицензию обязаны осуществить декларирование инвестированных имущественных ценностей следующим государственным органам:
- НБУ путем подачи уведомления о фактически инвестированных имущественных ценностях – пункт 3 Положения о порядке контроля и отчетности;
- Министерство экономики Украины путем подачи уведомления о фактически инвестированных имущественных ценностях с соответствующей отметкой НБУ – пункт 3 Положения о порядке контроля и отчетности;
- Государственную налоговую администрацию путем подачи декларации о всех доходах, полученных в результате такого имущественного инвестирования – пункт 4 Положения о порядке контроля и отчетности;
- Госкомстат – пункт 7 Положения о порядке контроля и отчетности.
3. Получение компании (корпоративных прав/ценных бумаг на нее) в подарок.
В соответствии с подпунктом е) пунктом 4 статьи 5 Декрета Кабинета Министров Украины «О системе валютного регулирования и валютного контроля» от 19.02.1993 №15-93, не требуется получение соответствующей индивидуальной лицензии на инвестирование за пределы Украины в случае получения физическим лицом – резидентом Украины корпоративных прав или ценных бумаг в виде подарка или наследования.
Схема №1
Таким образом, без нарушения каких-либо норм действующего украинского права, без получения какой-либо индивидуальной лицензии, физическое лицо – резидент Украины получает в подарок корпоративные права от номинального учредителя Компании №1 (физического или юридического лица) и становится полноправным собственником Компании №1.
В соответствии с пунктами 9.6.2., 9.6.7. статьи 9 Закона Украины «О налоге на доходы физических лиц», инвестиционный актив (пакет ценных бумаг или корпоративные права, выраженные в иных, чем ценные бумаги формах.), подаренный налогоплательщику, считается приобретенным им по нулевой стоимости.
Таким образом, при получении корпоративных прав в качестве подарка, у физического лица налоговых последствий не возникает.
Однако, в соответствии с пунктом 2 приказа Министерства финансов Украины «Об утверждении формы Декларации о валютных ценностях, доходах и имуществе, которое принадлежит резиденту Украины и находится за ее пределами» от 25.12.1995 №207, зарегистрированным в Министерстве юстиции Украины 11.01.1996 за №18/1043, субъекты предпринимательской деятельности обязаны осуществлять декларирование валютных ценностей в региональных отделениях НБУ и государственных налоговых инспекциях по месту своего нахождения независимо от способа получения таких валютных ценностей).
Пункт 1 статьи 1 Декрета Кабинета Министров Украины «О системе валютного регулирования и валютного контроля» от 19.02.1993 №15-93 устанавливает, что валютными ценностями признаются (касательно рассматриваемого вопроса):
- ценные бумаги, выраженные в валюте Украины (в гривне);
- ценные бумаги, выраженные в иностранной валюте.
Статья 162 Кодекса Украины об административных правонарушениях предусматривает, что незаконное приобретение, продажа, обмен, использование валютных ценностей как способа платежа или залога влечет за собой предупреждение или наложение штрафа от 30 до 44 необлагаемых минимумов дохода граждан с конфискацией валютных ценностей.
Касательно осуществления управления и контроля за иностранной компанией возможны следующие варианты.
Схема №2
Компания №1 может управляться со стороны:
- ее Директора (физического или юридического лица);
- Доверенного лица, который может иметь Генеральную доверенность на совершение абсолютно всех действий со стороны Компании (в обход Директора, который может быть абсолютно номинальной фигурой, и с которым может быть подписано Соглашение о номинальном сервисе / об отказе от всех прав);
- Реального собственника бизнеса (который может быть или реальным учредителем /участником или Бенефициаром);
- Компании №2, которая является участником /акционером Компании №1, а также со стороны ее Директора, Доверенного лица, ее участников.